（2014）浦刑初字第210号非法经营罪一审刑事判决书 - 刑事案例

审理法院：漳浦县人民法院

案　　号：（2014）浦刑初字第210号

案件类型：刑事

案　　由：赌博罪

裁判日期：2014-11-25

审理经过

漳浦县人民检察院以浦检公刑诉（2014）128号起诉书指控被告人林某甲犯赌博罪、非法经营罪，被告人陈某犯非法经营罪，被告人林某乙、林某丙、蔡某犯赌博罪，于2014年4月11日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于当日立案，经审查认为本案不宜适用简易程序审理，于同年5月25日决定变更为适用普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳浦县人民检察院指派检察员洪水顺出庭支持公诉，被告人林某甲、陈某、林某乙、林某丙、蔡某到庭参加诉讼。法庭审理期间，公诉机关提出延期审理建议，合议庭同意该建议并决定本案延期审理1次。现已审理终结。

一审请求情况

漳浦县人民检察院指控：

一、赌博

2013年4月27日，被告人林某甲、林某乙、蔡某与林某裕（另案处理）经密谋，合伙在漳浦县霞美镇溪仔村田墘自然村被告人蔡某家的海蚵棚内开设“十二字”赌局，其中被告人林某甲、林某乙各占股份15%，林某裕占股份70%，先后聚集刘某万、林某丝（均另案处理）等人在赌场内坐庄，被告人林某丙等人在现场负责“敲板”，林某章（另案处理）等人在现场负责“吃中”，林某闽、卢某花、林某生（均另案处理）等人在现场放“高利贷”，林某城、林某华、刘某界等人到现场参赌。由林某裕每小时向坐庄的庄家抽利人民币1000元，被告人蔡某每天向林某裕抽利人民币800元。至同年5月8日，被告人林某甲、林某乙共参与开设赌局12天，从中抽利计人民币84000元，被告人林某甲、林某乙各从中分得赃款人民币11160元后退出股份，由林某裕继续开设赌场至2013年5月28日被公安机关当场查获，被告人蔡某共向林某裕抽利计人民币24800元。

二、非法经营

2012年2月2日至2013年6月15日，被告人林某甲在其家中非法传销香港“六合彩”外围彩40期，共接受蔡某腾、林某界、林某春等人投注计人民币45万元，后每期均加上其个人投注报给上线庄家被告人陈某累计金额人民币80万元，被告人林某甲从中获取“水费”人民币8万元，被告人陈某从中获利人民币20万元。

2013年8月14日及27日，被告人陈某、蔡某分别主动到漳浦县公安局投案，并均如实供述了犯罪事实。

指控上述犯罪事实的证据有：1、书证；2、证人证言；3、现场勘查材料；4、被告人的供述与辩解。综上述，公诉机关认为，被告人林某甲的行为已分别构成赌博罪、非法经营罪，应数罪并罚；被告人陈某的行为已构成非法经营罪；被告人林某乙、林某丙、蔡某的行为已构成赌博罪，均属共同犯罪。在赌博共同犯罪中，被告人林某甲、林某乙起主要作用，是主犯，被告人林某丙、蔡某起次要作用，是从犯。提请适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条和第六十九条的规定，依法判处。

被告人林某甲、陈某、林某乙、林某丙、蔡某均供认了起诉书所指控的犯罪事实。

本院查明

经审理查明：

一、赌博

2013年4月27日，被告人林某甲、林某乙、蔡某与林某裕（另案处理）共谋在漳浦县霞美镇溪仔村田墘自然村被告人蔡某家门口的海蚵棚内开设“十二字”赌局，其中被告人林某甲、林某乙各占股份15%，林某裕占股份70%，被告人蔡某提供赌场的用电，被告人林某丙等人在赌场负责“敲板”（即拿竹竿在“十二字”上敲一遍让参赌人员开始下注），先后聚集刘某万、林某丝、林某城、林某华、刘某界等人在赌场内参赌。林某裕每小时向赌场内的庄家抽利人民币1000元，被告人蔡某每天向林某裕抽利人民币800元。至同年5月8日，被告人林某甲、林某乙等人共参与开设赌局12天，从中抽利人民币84000元，被告人林某甲、林某乙各从中分得赃款人民币11160元后退出股份，该赌场由林某裕继续开设。至2013年5月28日该赌场被公安机关查获，被告人蔡某共向林某裕抽利人民币24800元。案发后，被告人林某甲、林某乙、林某丙、蔡某的赌资及违法所得已被公安机关扣押。

2013年8月27日，被告人蔡某主动到漳浦县公安局投案，并如实供述了犯罪事实。

上述事实，被告人林某甲、林某乙、林某丙、蔡某在开庭审理过程中亦均无异议，并有书证被告人林某甲、林某乙、林某丙、蔡某的户籍证明、漳浦县公安局关于被告人林某甲、林某乙、林某丙、蔡某到案经过的证明、漳浦县公安局扣押物品清单，证人林某华、林某城、颜某、邓某凤、刘某平、刘某万、林某章、卢某花、刘某心、戴某强、刘某良、刘某杰、洪某荣、郑某发、蔡某家的证言和现场勘查笔录、现场平面图及照片等证据证实，足以认定。

二、非法经营

2012年2月2日至2013年6月15日，被告人林某甲在其家中非法传销香港“六合彩”外围彩40期，共接受林某平、林某春、蔡某长、林某雄、蔡某腾、林某土、林某界、陈某明等人投注计人民币45万元，后被告人林某甲将揽注金额加上其个人投注金额计人民币80万元报给上线庄家被告人陈某，被告人林某甲、陈某从中牟利。案发后，二被告人的违法所得已被公安机关扣押。

2013年6月18日，被告人林某甲因涉嫌犯赌博罪被公安机关抓获后主动交代了公安机关尚未掌握的非法经营的犯罪事实。

上述事实，被告人林某甲、陈某在开庭审理过程中亦均无异议，并有书证被告人陈某的户籍证明、漳浦县公安局关于被告人陈某到案经过及被告人林某甲主动交代公安机关尚未掌握的非法经营犯罪事实的证明材料、漳浦县公安局扣押物品清单，证人林某平、林某春、蔡某长、林某雄、蔡某腾、林某土、林某界、陈某明的证言和现场平面图等证据证实，足以认定。

本院认为

本院认为，被告人林某甲、林某乙、林某丙、蔡某结伙以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人林某甲、林某乙起主要作用，是主犯；被告人林某丙，蔡某起次要作用，是从犯，依法均应当从轻处罚。被告人林某甲还违反国家规定，利用“六合彩”进行非法揽注猜码牟利，数额计人民币45万元，情节严重，其行为又构成非法经营罪，应数罪并罚。被告人陈某违反国家规定，利用“六合彩”进行非法揽注猜码牟利，数额计人民币80万元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。案发后，被告人林某甲能如实供述其赌博的犯罪事实，且能如实交代公安机关尚未掌握的其非法经营的犯罪事实，对其犯非法经营罪可认定为自首，依法均可以从轻处罚。案发后，被告人蔡某能投案自首，被告人林某乙、林某丙能如实供述犯罪事实，依法均可以从轻处罚。被告人陈某能投案自首，依法可以减轻处罚。公诉机关对被告人林某甲犯赌博罪、非法经营罪，应数罪并罚，被告人陈某犯非法经营罪，被告人林某乙、林某丙、蔡某犯赌博罪，属共同犯罪，在赌博共同犯罪中，被告人林某甲、林某乙起主要作用，是主犯，被告人林某丙、蔡某起次要作用，是从犯，及在法庭上补充认定被告人陈某、蔡某能投案自首，被告人林某甲犯非法经营罪具有自首情节的指控成立，其所提请适用的法律条文正确，予以采纳。根据被告人林某甲、陈某、林某乙、林某丙、蔡某的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十九条、第六十七条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项的规定，判决如下：

裁判结果

一、被告人林某甲犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元，决定执行有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。