作者：苏勇律师
其实，有的时候，对“强奸罪”这个罪名过多解读，可能会导入一种误区，类似于艺术与情色之间的界限很难量化与把握一般。既然到了这个时代，当吴也烦新闻铺天盖地而来，我们可以谈一谈它。在2035年建成法治社会的目标下，我们也可以把此时的语境投入到2035年，“法治”，唯法不唯权，“法治”，无罪推定，“法治”，保障人权，哪怕是被“预定”为罪大恶极的“犯罪分子”的人权......
在中国刑法上，强奸罪被侵犯的对象只能是女性。那么在认定是否构成强奸罪这个问题上，其实是非常困难的一件事。在不考虑“受害人”为未满14周岁以下幼女的情况下，分别探讨如下：
第一部分：不构成强奸罪的情形
情形一，欺骗感情。
曾经有人咨询过律师，两人谈恋爱，发生关系，后来，男方要求分手，女方认为男方欺骗，是否构成强奸的问题。
某男对某女说，“你是多么美丽”，“你是我的唯一”，等等，某女被打动，发生关系，某男这些话当中可能假话偏多，从口语习惯中，很明显是一种“骗”，但某女此时能够明确发生关系是一种肌肤之亲，且能构成各种后果，比如，双方成为男女朋友，可能结婚，可能会怀孕等等，在这样的情况下，事后女生认为男方欺骗感情，也很难认定某男构成强奸罪。
情形二，利诱。
这种利诱，可能是钱财，也可能是权力，后面不好探讨，只探讨钱财。虚荣心，人皆有之，有些或者极少数女人，虚荣心较强，当某男用钱财、礼物等赠予之，经不起诱惑，另外又心存善念，怕承受不了“欠”，或者认定对方支付那么大代价应当是真心的，所以“以身相许”，后又反悔，某男很难构成强奸罪。现实当中，遇到很多支付彩礼未办结婚手续，发生关系又反悔的案例，这其实也可能是一种利诱，但说要构成强奸，非常牵强。
第二部分：构成强奸罪的情形
情形一，特殊暴力行为。
强奸，从字面上看，是用暴力手段进行，但现实中暴力手段容易遭遇抵抗，且容易被发现，等等，在很多情况下，特殊的方式，只要让女性丧失反抗的能力，一般会认为构成强奸。比如饮酒，比如用一些抑制类的精神类药物等等。
情形二，女方的错误认识。
这种情形过去往往出现在类似“邪教”的一些组织中，某男以自己有特异功能或者有特异体质等为借口，以通过性行为可以传导一些特殊物质，帮助女方达到一定的功能，或者境界等等。直白的说，某男不让某女真实了解认识性行为的真实情况——感情交融，男女交合，满足性欲，可延续后代等等，而让某女误以为性行为有其他作用等等，这种情况会认定为强奸。
情形三，中途反悔的情况。
可能刚开始的时候，女方是同意与男方发生性行为，但是在发生过程中，女方又不同意 了，当然这种不同意并非“半推半就”，而是真实的不同意，在这样的情况下，男方如果继续要求并实施性行为，会被认定为强奸。
第三部分：如何判断是否构成强奸。
强奸罪的认定有时非常困难，毕竟发生这样的事场所往往隐蔽，而且有统计表明性侵发生在熟人之间的比例很高。相比较而言，暴力的强迫，很容易认定，比如双方的拉扯，抓伤等等。难就难在特殊的暴力行为。比如饮酒，利用精神抵制类药物等等。正常情况下，女方当时是肯定丧失反抗能力了，但总有醒来的时候，如果醒来后，发现自己被侵犯，应当第一时间报警，当然也许也发现不了，那另当别论。报警的时间紧，自然能够找到更多的证据，至少能确定女方并不同意发生性行为。在此，探讨吴也烦是否构成强奸罪，也非常明了了。根据目前了解的状况，是因为网络炒作，说吴也烦“骗”奸，如上已经充分论述，这种骗如果不是女方对性行为的错误认识，则很难构成强奸，如果是用酒精或其他药物，那这些“受害人”为什么在事后那么久才想起来公之于众，这也让人质疑。当然如果有女孩未满14周岁另当别论。当然此论并不代表对女性的不尊重，只是就事论事。
吴也烦的行为道德败坏，这是毫无疑问的，在道德评价上其性质恶劣，值得谴责，但道德的归道德，其是否能构成法律上的强奸，确实需要更多地去探讨。其是否构成其他犯罪，因为材料缺乏的问题，在此不作深入探讨。
补充一下，刑事辩护律师的伦理道德站位非常纠结，尤其是在暴力性犯罪中。有人会发出质疑，要是你家人受到侵害，或者你家人是受害人怎么办，这是非常难以回答的问题。是的，刑事辩护律师也是个凡人，也有家人，过度的角色代入，只会让刑事辩护律师加入公检阵营对犯罪的追究之中。然而，对于刑事辩护律师而言，需要的是对“法治”、“正义”的孜孜追求，这种追求，绝对不是“痛打落水狗”，绝对不是对犯罪嫌疑人的无情鞭笞，而是尽最大可能保证：第一，帮助犯罪嫌疑人找到所有无罪的可能；第二，切实保护犯罪嫌疑人基本的人权，这种人权包括不受虐待酷刑，无罪不受追究，判决之前生命健康权不受侵犯，刑事程序权利（申辩、控告、合理对待等）等等；第三，保证在强大国家机关公权力之下的对抗力，这种对抗不是为了反社会，只是为了找到公正，犯罪嫌疑人或者被告人有罪也只能罚当其罪，而不是重刑到底。
如果连这点点“法治”的信仰都没有，看到人贩子就想一律死刑，看到杀人强奸就想“凌迟”，劝告您还是不要做律师了，至少不要做刑事辩护律师了。
