《刑事审判参考》（2018.3 总第111辑）

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[第1211号]马某1、王某2非法经营案-非法出版物未经装订以及无法查明定价或者销售价格的情况下，如何认定册数和经营数额

一、主要问题

1.非法出版物未经装订的情况下如何认定册数?

2.非法出版物无法查明定价或者销售价格的情况下，如何认定非法经营数额?

二、裁判理由

（一）页码连贯、内容完整的出版物散页可以折算认定为刑法意义上的“册”

对于被告人马某1在被告人王某2处印刷的尚未装订的非法出版物应如何认定册数，审理中存在两种意见∶

第一种意见认为，作为出版物计量单位的“册”，一般应理解为“装潢好的纸本子"。本案中，被告人马某1在被告人王某2处印刷的非法出版物虽经印刷、折页环节，但尚未经锁线、刷胶、包封面、定型等程序最终裁切为成品。对于这类未装潢完成的半成品图书，不能认定为刑法意义上的“册”。

第二种意见认为，被告人马某1在被告人王某2处印刷的非法出版物虽未装订，但已完成印刷，在内容和形式上能够独立区分，可以认定为刑法意义上的“册”。

我们同意第二种意见，页码连贯、内容完整的出版物散页可以折算为刑法意义上的“册”。理由是∶

1.应从实质意义上认定非法印刷行为

根据《非法出版物解释》的规定，非法经营出版物的行为包括非法出版、印刷、复制、发行四种行为，行为人实施其中任何一种即可构成非法经营罪。本案中，二被告人虽然仅完成了非法印刷行为，但根据《印刷业管理条例》第二条第五款的规定，印刷经营活动，包括经营性的排版、制版、印刷、装订、复印、影印、打印等活动。被告人王某2出于营利目的，接受被告人马某1的委托非法印刷宗教出版物，在被侦查人员查获时，已完成了排版、制版、印刷三道工序，客观上实施了《印刷业管理条例》规定的印刷经营行为，故二被告人的行为属于《非法出版物解释》中规定的"非法印刷"。

2.已完成印刷的出版物散页，在页码连贯、内容完整的情况下，可以已装订完成的出版物为参照折算册数

本案中，被告人马某1在被告人王某2处印刷的非法出版物已完成了印刷工序，内容完整且已标注好页码，部分出版物甚至已完成折页工序。所谓折页，就是将印张按照页码顺序折叠成书刊开本尺寸的书帖，或将大幅面印张按照要求折成一定规格幅面的工作过程。折页之后的书帖才能进行各种装订，如胶订、骑订、锁线等。折页是印刷工业的一道必要工序，印刷机印出的大幅面纸必须经过折页才能形成产品。完成折页的出版物散页虽然在外观上有别于已装订完毕的出版物，但内容完整且连贯，基本不会影响阅读这一出版物的主要功能，与通常情况下的书籍并无本质区别。此外，由于出版物的页码数是确定的，折页工序是按照散页的页码顺序进行，因此，即使在未完成折页工序的情况下，如果已完成印刷工序，内容完整且标明页码，此种情况下的散页也完全可以根据内容和页码数来折算册数。

综上，页码连贯、内容完整的散页可以认定为刑法意义上的“册”。被告人王某2为被告人马某1印刷的非法类出版物虽未装订，但已完成印刷，内容完整且标明页码，且有部分已完成折页，在内容和形式上已能够做到独立区分，与已装订成册的出版物并无本质区别，可以按已装订完成的出版物折算认定为9600册。

（二）非法出版物没有装订且无法查明册数、定价或者销售价格的，可以散页的鉴定价格为依据计算非法经营数额

对于没有装订且无法查明册数、定价或者销售价格的散页，是否可以鉴定价格为依据计算非法经营数额，审理中也存在两种意见∶

第一种意见认为，《非法出版物解释》中所称的“经营数额”，是指以非法出版物的定价乘以出版物数量所得的数额，没有定价的，应当按照行为人实际出售的价格认定。本案中，在建兰新村28号仓库和民乐路159号仓库中查获的非法出版物散页既未装订也未出售，其鉴定价格是以印张数乘以鉴定单价认定，不能作为“经营数额”的认定依据。

第二种意见认为，以装订好的出版物定价或者销售价格为依据认定非法经营数额，一般会高于散页的鉴定价格。因此，在无法查清定价或者销售价格的情况下，以散页的鉴定价格为依据认定“经营数额”有利于被告人，应作为非法经营数额的认定依据。

我们同意第二种意见，理由是∶

出版物的定价或者销售价格以其成本价为基础确定，主要包括纸张、印刷、装订、发行等方面的费用，纸张和印刷费用只是成本的一部分。因此，对于未装订的散页而言，其鉴定价格通常情况下远低于出版物成品的定价或者销售价格，故以散页的鉴定价格为依据计算非法经营数额有利于被告人。本案中，在建兰新村28号仓库和民乐路159号仓库中查获的非法出版物散页由于无法以内容和页码为依据折算册数，只能以价格为基础认定非法经营数额。这些散页仅完成了印刷工序，即使不考虑后续装订等工序的成本，仅以单张散页0.35元的鉴定价格为标准计算，装订一本市场上正常流通的该出版物（604个页码）的总价也仅为13元，远低于该出版物的一般定价或者销售价格。因此，在非法出版物尚未销售或无法查明实际销售价格的情况下，以散页的鉴定价格为依据计算非法经营数额总体上有利于被告人。

从《非法出版物解释》的规定来看，非法出版物包括内容非法和程序违法两种情形，《非法出版物解释》分别规定了不同的处罚标准，其中第十五条关于非法经营程序违法出版物的处罚标准明显高于第一条至第十二条关于非法经营内容非法出版物的处罚标准，在具体适用时要注意区分情况分别处理。本案中，被告人马某1非法经营内容非法的出版物9600册，未经许可，经营宗教出版物数额达43万余元，在案发前还多次有过非法经营宗教类出版物并被行政处罚的情形，甚至有过擅自篡改准印证超量印刷的恶劣行为，对其应依法从严惩处。综合全案事实证据和情节，根据《非法出版物解释》第十二条的规定，对马某1应适用刑法第二百二十五条规定的第二档量刑幅度。被告人王某2擅自为马某1印刷非法出版物9600册，依法本应判处五年以上有期徒刑刑罚，考虑到其系从犯且认罪态度较好，可对其减轻处罚，适用刑法第二百二十五条规定的第一档量刑幅度。综上，临夏市人民法院一审以非法经营罪判处被告人马某1有期徒刑五年，判处被告人王某2有期徒刑一年七个月的量刑是适当的。

（撰稿∶最高人民法院刑二庭  郭  慧  周颖佳  审编∶最高人民法院刑二庭  韩维中）