一、基本案情

       某w公司(甲方)与某x公 司(乙方)各出资25万元，于1995年5月合资注册成立一家r公司，经营期限三年。公司由乙方法定代表人担任法定代表人和总经理。公司实际上由乙方具体 经营，甲方除在流动资金往来方面参与过公司经营外，其余不闻不问。三年中未开过股东会，也没有作年度盈亏决算和红利分配决议。经营期满后，双方对续期经营 谈判未果。甲方w公司要求清算，分配红利和剩余资产;乙方x公司认为甲方没有参与经营，合营公司三年来也无盈利记录，无红利可分配，公司经营期满已结束营 业。双方最终没有达成清算协议。乙方法定代表人继而组建另一家公司，继续从事原及公司的业务。
       甲方认为乙方对原r公司未作清算，即擅自撤 离合营公司，占用及转移了合营公司的财产，向人民法院起诉，请求判令解除合营合同关系，注销共同出资开办的r公司，并对该公司进行清理，按出资比例分配权 益。受理的区法院认为：双方合营关系已经事实上解除，共同出资开办的合营公司已期限届满，结束了经营，为此，注销合营公司的职权不属于人民法院;合营公司 已经解散，财产资源去向不明;其经营成果未能确认，原告的请求事项，不属于人民法院受理民事诉讼的范围。依照《民事诉讼法》第108条的规定，裁定驳回w 公司的起诉。w公司没有上诉。
       2000年3月，w公司向中级法院起诉，请求判令解除双方的合作关系，由某x公司承担违约责任，退回出资25万元，支付应得权益380万元。
       某x公司答辩称，公司经营期满已终止，不存在解除的需要。按公司法第三十四条，第二百零九条，以及公司章程，注册资金不能退。而公司无剩余财产可分，w公 司要求分得380万元没有证据。中级法院采纳了被告某x公司的意见，驳回w公司的全部诉讼请求。w公司不服，上诉至高级法院。
        二审法院认 为，r公司期满，作为股东的原被告应对公司进行清算。x公司在未对公司进行清算的情况下将r公司的财物占有，侵犯了另一股东的权益，w公司起诉并无不当， w公司曾要求一审法院保全帐册，x公司的法顶定代表人表示提交，但没有提交。鉴于r公司已于2001年9月24日被工商局吊销营业执照，因此，对于w公司 是否享有380万元权益，x公司有举证责任。原审法院应进一步要求x公司提交资料，委托审计，据此裁决。本案裁定发回重审。重审开庭经进一步举证和质证后，正委托审计。此案仍在审理中。
       二、分析意见
       该案涉及到的法律问题，在司法实践中很普遍，公司“生”易“死”难。特别是大量的中小型有限公司，通常是死得不明不白，不了了之，没有一个可操控的程序，债权人和小股东通常不知道公司死了有否“遗产”，更分不到“遗产”。我国公司法至今没有进一步修订，也没有实施细则，对股东诉讼的规定，苍白甚至空白。
       本案所涉的一个法律问题，就是股东可否直接申请人民法院组织清算。对此，实践中有两种看法：一种意见认为，公司股东申请人民法院对公司进行清算，缺乏法律 依据，实践中也行不通。理由是：我国大小公司数量庞大，发生清算争议需要清算的纠纷非常多，而且，公司清算跟公司破产案一样，复杂程度也非常大。人民法院 一旦受理，将不堪重负;即使受理后，作出强制清算的判决，如何执行也是一个未决的难题。况且，目前这方面的法律依据有欠缺。w公司第一次在区法院起诉被驳 回，就是这种意见的反映;另一种意见认为，公司股东按公司法有分红权和剩余资产分配权，剩余资产分配权要经过清算才能确认。如果法律不保护清算权，等于放 纵和鼓励处于实际控制地位的股东侵占和转移公司财产，不利于中、小股东合法权益的保护。人民法院受理股东申请清算后，完全可以裁定组成清算组，对公司进行清算。